一、导语

在个体工商户、小微企业日常用工中，一个十分普遍的操作是：企业和员工协商，签订《自愿放弃社保承诺书》，每月发放一笔现金补贴代替缴纳五险。不少经营者认为，只要员工白纸黑字自愿签字，单位就能免除缴纳社保的义务，既降低用工成本，又满足员工“多拿现钱”的需求。

但随着《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2025〕12 号）正式实施，全国统一司法裁判标准，彻底打破了“自愿弃保即可免责”的误区。本文结合现行法律法规与最新司法解释，通俗解读放弃社保协议的法律效力、隐藏法律风险，为广大个体户、小微企业提供合规用工指引。

二、法律定性：所有“自愿放弃社保”约定一律无效

1.法律明确参保是强制义务，不能私下免除

《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》进一步明确，用工30日内单位应当为职工办理社保登记，参保缴费是单位和劳动者双方不可推卸的法定义务。

社会保险不只是劳资双方之间的私事，事关养老、医疗、工伤、失业、生育统筹基金运行，涉及社会公共利益。根据《中华人民共和国民法典》规定，违反法律、行政法规强制性规定的民事约定自始无效。也就是说，无论员工主动提出还是企业主动协商，不管是书面承诺书、口头约定，还是工资条单独列明 “社保补贴”，全部不具备法律效力。

2.最新司法解释统一裁判标准

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）》第十九条作出刚性规定，用人单位与劳动者约定或者劳动者向用人单位承诺无需缴纳社会保险费的，人民法院应当认定该约定或者承诺无效。用人单位未依法缴纳社会保险费，劳动者根据劳动合同法第三十八条第一款第三项规定请求解除劳动合同、由用人单位支付经济补偿的，人民法院依法予以支持。有前款规定情形，用人单位依法补缴社会保险费后，请求劳动者返还已支付的社会保险费补偿的，人民法院依法予以支持。

这条司法解释明确三层关键规则：弃保承诺、协议全部无效，不存在例外情形；即便员工当初自愿不缴社保，事后仍能以此为由离职，向企业索要经济补偿金；企业补缴社保后，有权要求员工退回之前发放的社保现金补贴。

三、为什么“自愿放弃社保”不能算数？

1.社保义务属于公法强制义务，不能自由处分

参保缴费是国家社会保障制度的硬性要求，单位有主动登记、按时缴费的法定责任，不能通过一纸承诺转移、免除自身义务。以现金补贴替代社保，本质是规避社保监管，损害社保基金公共利益，法律绝不认可。

2.劳动者存在天然弱势，不存在真正完全自愿

小微企业、个体门店用工场景下，劳动者为保住工作、增加当月到手收入，大多被动签署弃保文件，并非在完全平等、无压力的前提下作出真实意思表示。司法裁判坚持倾斜保护劳动者，不会仅凭一张承诺书免除企业法定责任。

3.协议无效不等于双方无责，过错需要分担

承诺书整体无效，但双方各自过错仍需承担相应后果：企业未履行参保首要义务，属于主要过错；员工明知必须参保仍主动放弃、长期领取补贴，存在次要过错。在欠缴产生滞纳金时，法院一般会按照双方过错比例分摊费用。

四、不缴社保，企业要承担沉重法律后果

1.社保部门强制补缴，加收滞纳金并可处罚

员工随时可以向劳动监察、社保经办机构投诉，不受仲裁时效限制。一经查实，单位必须全额补缴单位、个人部分社保本金；逾期欠缴将按日加收万分之五滞纳金。拒不配合补缴的，还会被处以欠缴金额1至3倍的行政处罚。

2.员工随时离职，企业需支付经济补偿金

依据《中华人民共和国劳动合同法》及最新司法解释，未依法缴纳社保是劳动者法定单方解除理由。哪怕是员工当初主动要求不参保，只要后续提起劳动仲裁，仲裁委、法院都会支持劳动者主张经济补偿金，企业拿 “自愿放弃承诺书”抗辩不会得到支持。

3.发生工伤、工亡，全部赔偿由企业自行承担

未缴纳工伤保险期间，员工出现工伤、职业病、工亡的，工伤保险基金不予赔付，医疗费、停工留薪工资、伤残补助金、一次性工亡补助金等全部费用由企业全额承担。动辄十几万、上百万的赔偿，极易给小微企业、个体工商户带来经营重创。

4.发放的社保补贴，补缴后可要求员工返还

司法解释明确赋予企业追偿权：企业完成社保补缴手续后，可通过仲裁、诉讼，要求员工全额退还此前每月发放的社保现金补贴，企业无法将该笔支出作为合法用工成本抵扣。

五、个体户、小微企业合规用工实操建议

1.彻底清理所有弃保相关文书

立即废除《自愿放弃社保承诺书》《不参保协议》《社保补贴确认单》等材料，入职环节统一办理社保登记，工资表、转账备注中不得出现 “社保补贴” 字样。

2.区分用工关系规范参保

员工已自行缴纳居民养老、居民医保或在其他单位参保的，仍需为本单位用工缴纳职工五险，居民保险不能替代职工社保；短期兼职、外包人员，确属劳务合作的，规范签订劳务协议，留存考勤、结算记录，避免被认定为事实劳动关系。

3.用好惠企政策合法降低用工成本

企业可主动申请社保阶段性降费、缓缴、小微企业社保补贴等政策，通过合规渠道减轻负担，切勿采用现金补贴不参保的违规方式压缩成本。

4.及时整改历史遗留未参保人员

对以往签署弃保承诺、长期未参保的职工，尽快补办社保补缴，停止发放现金补贴，留存沟通告知记录，降低后续仲裁、工伤赔付风险。

5.规范留存全套用工档案

完整保管劳动合同、社保登记回执、银行工资流水、用工沟通记录，完善用工台账，留存合规用工证据。

六、普法小结

最新司法解释从司法层面彻底堵死 “员工自愿弃保、企业免责” 的漏洞，为广大市场主体划定清晰法律红线。社保参保缴费是法定强制义务，不存在协商豁免空间，任何放弃社保的承诺、协议均属无效。

在此提醒广大个体经营者、小微企业负责人，切勿抱有侥幸心理。以现金补贴替代社保，看似短期节省开支，实则潜藏补缴罚款、经济补偿、巨额工伤赔偿、补贴返还多重风险。依法为全体职工缴纳社会保险，是规范用工、防范纠纷、保障企业长期稳定经营的基础底线。各经营主体应当主动落实社保法定责任，规范劳动关系，共同营造法治化营商环境。

【湖北中尔律师事务所解读】

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